福田区法治宣传教育系列活动丨公司为他人提供担保，谁说了算？

《公司法》第16条，主要是为了防止大股东（利害关系股东）滥用股东权利，保护公司和小股东（无利害关系股东）免遭公司作保的风险，并非是禁止或限制公司担保。

以前，对《公司法》第16条的理解，司法观点认为是内部规范，属于内部管理性强制规定，不能约束外部第三人。如果公司不能证明第三人恶意的，法定代表人盖章签字能代表公司的真实意思表示，即使公司未经有权机关决议为他人提供担保，担保合同有效。

现在，2019年11月《全国法院民商事审判工作会议纪要》实施后，统一观点认为第16条是法律，债权人应该知道法律的存在，因此债权人必须对决议进行形式上的审查。如果债权人证明审查了决议，那么债权人是善意的，合同有效。否则，担保合同无效，担保人和债权人按过错承担责任，担保人的责任范围不超过债务人不能清偿部分的二分之一。

在(2021)最高法民再312号，福建省鑫万旺贸易股份有限公司与郑云等民间借贷纠纷再审一案中，鑫万旺公司为公司股东或者实际控制人提供关联担保，郑云作为债权人在签订担保合同时，郑云未要求鑫万旺公司订立合同人员出具股东会决议。法院认为，债权人郑云没有尽到谨慎注意义务，对此负有过错，案涉担保合同对鑫万旺公司不发生效力。保证人鑫万旺公司未经公司有权机关决议即向债权人郑云出具担保，亦有过错。本案应根据保证人鑫万旺公司与债权人郑云对导致保证合同无效的过错情况确定损失分担比例。最后，法院判决福建省鑫万旺贸易股份有限公司对于不能清偿部分的债务承担二分之一的赔偿责任。

因此，在公司提供担保的情况下，操作指南如下：

关联担保——看股东（大）会决议，是否经过出席会议的无利害关系的股东所持表决权的半数通过。

非关联担保——看董事会或者股东会决议，股东决议是否经出席会议的股东所持表决权过半数通过，或者董事会决议是否经过半数同意。

这里注意债权人只是形式审查，看是否有无决议，看决议上签字的董事、股东是否是正确的人。只要尽到注意义务即可，并没要严苛到要求审查决议是否是法定代表人伪造或者变造、决议程序是否违法、签章（名）是否不实、担保金额是否超过法定限额等。但是，公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外。

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