来源:刑辩痴人刘平凡律师网 日期:2024/4/8 16:48:36 浏览:28
一、中国不设立临时仲裁的成因分析
1、仲裁协议书面形式的规定相对严格
2、缺乏关于默示仲裁协议有效性的规定
3、中西仲裁的发展历程不同
4、《仲裁法》颁布时特定的社会背景
二、中国引入临时仲裁的制度构建
1、修改《仲裁法》相关条款
(1)《仲裁法》第20条关于仲裁协议效力的确定规则的规定,笔者认为应当完全删除。由于临时仲裁可能与仲裁委员会无任何关联,笔者建议,对于仲裁协议效力的确定规则可以采用世界上许多国家所实行的“自裁管辖权原则”10即将仲裁协议效力的确定权力交给仲裁庭。
(2)笔者认为有必要增加规定仲裁庭组成时限的条款。这样的规定有利于防止一方当事人不配合,致使仲裁庭的组成久拖不决,双方争议无法进入仲裁,甚至形成僵局。因此,对仲裁庭组成时限的规定是十分必要的,而且这一时限也不宜过长。一日仲裁庭成功组成之后,临时仲裁就可以与机构仲裁一样按程序进行,而不受当事人拒绝参与仲裁的影响。
(3)建议制定司法任命仲裁员规则,这也有利于避免临时仲裁的过分延迟而影响其效率。这里可以借鉴《美国统一仲裁法》的规定,即仲裁协议有约定时从其约定,没有约定或有约定但无法执行时.法院根据一方的申请选任仲裁员。
(4)需要在法律上为临时仲裁提供与机构仲裁一样的保护机制。例如,临时仲裁庭决定采取临时措施,那么这一措施应当与机构仲裁中的临时措施一样得到来自法院的有效支持。而且,法院应与对待机构仲裁一样的态度对待临时仲裁,而不应对机构仲裁有所偏袒。11
2、建立全国仲裁协会,提高仲裁员适用临时仲裁的水平
注:
1、Christian Buhring-Uhle,Lars Kirchhoff& Gabriele Scherer: Arbitration and Mediation in International Business 27(2nd ed.2006);Gerald Aksen: Arbitration and Other Means of Dispute Settlement, in International Joint Ventures.
2、黄思怡: 《论在我国设立临时仲裁制度的重要性》,《兰州学刊》2012 年第 1 期; 李昌超、陈磊: 《论我国临时仲裁制度之建构》,《湖北经济学院学报》2014 年第 1 期; 李晶珠: 《中国引入临时仲裁的制约因素及其克服》,《黑龙江社会科学》2010 年第 5 期。
3、张贤达:《我国自贸区临时仲裁制度的构建》,《国家检察官学院学报》2017年5月第25卷第3期。
4、张贤达: 《国际商事仲裁协议制度为 “一带一路”护航》,《人民论坛》2016 年第 31 期。
5、Donald C. Clark, What 's Law Got to Do with It? Legal Institution and Economic Reform in China, 10 UCLA PAC. BASIN L.J 1, 5(1991).
6、Wei-jen Chen, Separate but Equal in Arbitration?-An Analysis on Ad Hoc Arbitration of Taiwan and East Asia, 5 CONTEMP. ASIA ARB. J. 107, 120-21(2012).
7、Osman Suliman. Reform and Macroeconomic Stability in China: An Overview, in China 's Transition to a Socialist Market Economy 23, 24(Osman Suliman ed., 1998).
8、胡康生:《仲裁的本质是民间性》《法制日报》2004年9月8日第12版。
9、杨荣新主编:《仲裁法理论与适用》,中国经济出版社1998年版第43页。
10、菲利普·福盖德、伊曼纽尔·盖拉德、贝托尔德·戈德曼:《国际商事仲裁》中信出版社2004年影印版。
11、张贤达:《中国临时仲裁制度的构建》, 《上海师范大学学报(哲学社会科学版)》2017年5月第46卷 第3期。
12、张心泉、张圣翠:《论我国临时仲裁制度的构建》《华东政法大学学报》2010年第4期。
13、张圣翠《仲裁员民事责任制度探析》《上海财经大学学报》2009年第1期。
律师
简介
张贤达律师
金融商事专业委员会主任
金融商事法律专业委员会
内容来源 | 金融商事法律专业委员会
关于我们
际唐律所秉承“明法析理,厚德载道”的宗旨,坚持“勤若牛、信若山、谦若水、势若雷”的核心精神,竭诚为您提供优质全面的法律服务。
联系我们
律所地址:深圳市福田区南园路68号上步大厦23层
联系电话:0755-25428228
台湾A公司,2003年在深圳注册,长期生产电子元器件,各类生
L为H公司的总经理及实际经营者。H公司为Z公司的合作公司,从
程先华律师近年来接手许多合同诈骗罪类案件,而诈骗名目有民族资
近年来,互联网销售的便利,仿真枪在我国市场上流通越发增多。伴
伙年轻人包厢唱歌因口角而发生打斗,后陆续去医院处理伤口。不料