全天候24小时在线法律咨询服务

际唐胡梦甜|写了四万字庭审笔记后,开庭必胜的秘诀在哪里?

来源:刑辩痴人刘平凡律师网   日期:2024/4/3 17:02:27   浏览:58

去年有段时间我经常去法院旁听,旁听的案件有民商事、刑事各类案件,发现要开好一个庭,有两个字很重要,那就是:

细节决定成败,我们必须要从小事做起,养成好的习惯,现特将四万字庭审笔记结合最近听的讲座总结如下:

请求权基础是定性


通过旁听发现目前民商事案件的庭审形式,运用的就是请求权基础思维——即“谁得向谁,依据何种法律规范,有所主张。”2019年底九民纪要(最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知)也强调了“注意树立请求权基础思维”。现在去开庭,法官都会问到,诉求的具体合同条款依据?具体法律依据?律师就得像王泽鉴教授指出的“须明确指出支持某项请求权之法律规范。绝不能以概括笼统用语(如依规定、依侵权行为法则),来掩饰不清楚法律思维过程。”所以为了维护当事人的合法权益,首先要找准法律依据,然后要正确理解法条的构成要件及法律效果,这对法律理论的要求更高。
具体来说,民法请求权基础的探寻要依照以下顺序依次进行:(1)契约上请求;(2)无权代理等类似契约关系上请求权;(3)无因管理上请求权;(4)物权关系上请求权;(5)不当得利请求权;(6)侵权损害赔偿请求权;(7)其他请求权。按此顺序的道理是:合同是其他的前提,在有合同关系的前提下,可能就不能行使其他权利,比如房子租出去了就不能行使物权要求返还。找到请求权基础后,就要对履行请求权的要件进行分析,这和刑法思维一样分析构成要件。比如合同上的履行请求权,就要分析合同是否成立、有效,有无变更、消灭,对方有无拒绝给付的抗辩权这些要件,若符合要件,就有权依据合同法第X条请求对方履行XX。详细的可阅读王泽鉴教授的《民法思维——请求权基础理论体系》
总而言之,只有考虑到请求权基础,诉讼请求才能提对,只有找到支持该诉讼请求的所有请求权基础规范,这样诉讼请求才可能获得支持。

证据很危险


明确请求权基础后,与请求权规范要件有关的事实就是待证事实了,待证事实需要证据。旁听时,发现很多案件的庭审时间大多浪费在看清证据,表述清楚证据上,所以为了充分发挥庭审的作用,有效利用庭审的时间,律师的庭前证据准备工作就特别重要。证据材料要准备到法院一眼看过去能一目了然,达到各方简单阅读即明白的程度。
具体如何做呢?证据一定标页码,这方便庭审质证,证据中的关键条款、内容要用荧光笔标出,同时证据要复印清楚,涉及到手写的内容,复印不清楚的,要进行印刷体标注,便于他人一目了然。
2020年5月1日将要实施的证据新规(《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2019年修正)》)第19条就明确规定“应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明”,故一份好的清晰的证据清单也很重要,好的证据清单要分类分组,最好能方便法官看出要件思维,天同证据课中的证据清单可供参考:

开庭时,举证一般用语模式:证据1,证据名称,是否有原件,证明内容。对于实践中出现越来越多的微信聊天记录的举证要特别注意:1.标注清楚聊天主体信息,用昵称的要解释是何人。2.将聊天记录中需要提请法庭注意的要用荧光笔标记出来 ,在举证质证时,要解释是如何相关的,如何可以支持自己的请求的。3.对聊天记录中传输的文件,如与案件相关的,应单独打印出来。
苏力教授说,没有证据的生活是危险的。套用到开庭,证据如果呈现不佳,就是危险的。因为没有好的呈现,不见得你脑子的证据显示事实就是法官眼里的事实。

争议焦点是关键


吵过架的都知道,你和对方说A问题,对方和你说B问题,如果不拉回A问题,这个A问题永远无法解决,最后是架吵完了,要解决的问题还是没有解决。回到开庭也是,为了高效开庭,在有限的时间内把问题解决,法官就会归纳争议焦点,争点就是问题的核心。
有这么一句话,正确地提出问题比解决问题还重要。黄湧法官在《民事审判争点归纳——技术分析与综合运用》一书中就谈到“事实争点的确定直接影响庭审的方向,甚至预先设定了裁判的结果,对当事人的利益影响甚巨。作为律师,在法官归纳争点时,要尽力协助法官把事实争点归纳得清晰、科学一些。”所以在开庭时,法官总结完争议焦点,问对本庭争议焦点是否认可,有无补充时,如律师觉得焦点过大过小或者过于模糊就可以补充,可以说:认可,但是建议将本案争议焦点进一步明确为×××;或者认可,但是建议增加×××争点。
 问题推动结果,适用到开庭中,就是提出合适的问题,改变争点,改变庭审结果。这是个复杂的技能,需要在实践中多多磨练。

说服法官是目的


旁听时,发现还有和法官吵架的,得罪裁判可不是件好事,法官是需要被说服的。
如何说服呢?在开庭陈述阶段,很多人对起诉状回答是与提交的保持一致,答辩状就照着念。这样效果不好,曾在最高院从事审判工作20年的杨征宇律师在《中国法庭艺术》讲座中谈到,最好一分钟快速总结案件情况,有故事有画面地呈现给法官,突出故事核心和重点,对案件事实进行口语化简练陈述,把长句变成短句,自然表达。毕竟,故事才是人类最原始的表达。在表达时,要用平行结构,“第一”“第二”“第三”等表达,不要用复杂扇形结构。这样高效的表达才有助于说服法官。
另外,要想说服法官,相信自己的案件很重要,在旁听时有个刑事案件,公诉人是一个女的,气场很强大,想震住当事人,不让说假话。询问时接近呵斥了,有一定效果。开完庭,看她和助理走出法院,问助理这个案件会不会真的搞错了。在她自己都不确信的情况下,还能在法庭那么大声,真是佩服。或许这就是对案件的信念感吧,面对不同的意见,对自己的立场充满信心,这种信念感会感染别人,激发正义感同时也说明了,声音洪亮很有必要,特别是民商事案件中。传达自信可靠高效的形象,有助于说服法官。

人人都是演员


在“以事实为根据,以法律为准绳”的基础上,不能忽视影响力的作用。临场表现可以为你的案件减分,同样也可以加分。精炼老道的法官从你的一个眼神就能判断出你是否另有隐情。作为律师必须非常注意的自己的语音语调、眼神、神态、肢体动作表达,做到临危不乱,处变不惊,这些通过练习演讲进行锻炼是个不错的选择。
还有最重要一点是要注意自己的形象,虽然有律师袍,一罩里面穿什么都不知道,但是还是必须西装革履。记得刚开始去法院旁听时,因为只是旁听穿得不是很正式,后来被法官喊到一边教导,法官说他关注律师穿什么衣服过来开庭,大律师都是西装革履的,要学习香港律师,法官说他要是当事人绝对不会找没有好形象的律师。后来每一次旁听我都穿得西装革履。

另外,证据新规更加鼓励当事人本人出庭,以后越来越多当事人会出现在法庭上,这个时候,律师也需要对当事人的出庭形象进行庭前辅导。最近很火的游泳健将孙杨案件,前法官杨征宇就说孙杨的母亲在法庭上穿着就不太得体,她穿着一件颜色很艳的衣服,而且一副咄咄逼人的气势,这种形象是不利于给法官留下一个好印象的。
曾经还有一个人被老公家暴咨询我,她说她在老家的法院起诉好几次离婚了,法官都不判她离,我说你有没有在法庭上哭一哭,说说自己多么可怜啊,她说没有,她说她和她家里的人都喜欢笑,无论遇到什么事情都是笑呵呵的……加上她又没保留家暴的证据,唉,法官不判离婚,也是有理由的。
所以,作为律师和当事人,一定要在法庭上“演”好自己的角色,毕竟法律上有亲历性原则和直接言词原则,特别是事实存在争议的时候,你的一举一动会影响到法官的“自由心证”。

诚信是帝王


法院只保护诚信的人,2019年底的九民纪要又再次强调了诚实信用这个民商事审判的基本原则。旁听时,发现有的律师动不动就什么都否认,其实这不利于在法官面前树立一个诚信的形象,一旦没有诚信的形象,你后面说什么都很难让人信服了。所以,一定要在法官面前树立一个诚信的形象。
那么如何树立良好的诚信形象?对于能够查实的,对案件关键事实影响不大的事实,承认无妨,比如旁听时有个刑事案件,被告人对自己2012年有无被关押的事情,支支吾吾说不太记得了。这种事情说不记得谁信?结果留下一个不诚信的印象,即使她有再大的冤情也只能继续回看守所待着。同理,民事诉讼中也是,在旁听时,有的对微信证据也全部否认,这个对方手机上也有一份的证据,若经核实确实没有删改记录,应承认真实性,不认关联性即可,否则会给法官留下不诚实的印象。证据新规明确规定, 当事人应当诚信诉讼,虚假陈述不仅面临司法处罚,还可能面临刑事责任。
不是任何不好的事实都是不利的,都要否认,你有时候只需要一个合理解释。
俗话说,台上一分钟,台下十年功。要想开好一个庭,功夫在庭外。提前准备好才是一切的一切,最后借用朱明勇律师的话作为本文的结束——
每办理一个案件问问自己:
在你办理的每一个案件中,你是不是竭尽了全力
你是不是了解这个案件的所有背景
你是不是了解这个案件涉及到的法律知识、专业技术知识
你是不是把每个事实细节每个证据环节,都仔细研究推演过很多遍,然后得到一个完整的、有几个版本的诉讼方案或者辩护方法?



无讼才是终极目标!
「魔法时刻」 

一次在家里,爸爸妈妈奏起交响乐时,我通过开庭的方式,调解了他们的纠纷,发现律师的工作有时不是要说服法官,更多的时候是要说服当事人,如果通过不打官司就可以解决问题才是经济又高效的方式。



内容来源 | 际唐律师 胡梦甜
本期编辑 | 际唐品宣 余皑琳
版权声明 | 本文属于原创文章,转载需注明作者姓名及出处!

团队律师 更多>>
刘平凡律师
刘平凡律师
唐柏成律师
唐柏成律师
程先华律师
程先华律师
张贤达律师
张贤达律师
马钊雄律师
马钊雄律师
亲办案件 更多>>
涉枪无罪案例:台商因加工五金件二货柜涉嫌走私武器弹药案被检察院退回海关撤案!
涉枪无罪案例:台商因加工五金件二货柜涉嫌

台湾A公司,2003年在深圳注册,长期生产电子元器件,各类生

涉枪无罪案例:铸造企业生产五金件毛胚涉嫌非法制造枪支案获不起诉
涉枪无罪案例:铸造企业生产五金件毛胚涉嫌

L为H公司的总经理及实际经营者。H公司为Z公司的合作公司,从

程先华律师代理厚某合同诈骗罪上诉二审案(被害人损失1000万美金)二审改判!
程先华律师代理厚某合同诈骗罪上诉二审案(

程先华律师近年来接手许多合同诈骗罪类案件,而诈骗名目有民族资

涉枪轻罪案例:王某网上买卖枪支案,涉案疑似枪支配件600多件,刘平凡律师、孙皓隽律师辩护获轻判!@
涉枪轻罪案例:王某网上买卖枪支案,涉案疑

近年来,互联网销售的便利,仿真枪在我国市场上流通越发增多。伴

刘平凡、程先华律师成功为致死致伤暴力犯罪大案辩护:只成立寻衅滋事罪获刑1年
刘平凡、程先华律师成功为致死致伤暴力犯罪

伙年轻人包厢唱歌因口角而发生打斗,后陆续去医院处理伤口。不料