际唐胡梦甜|写了四万字庭审笔记后，开庭必胜的秘诀在哪里？

来源：刑辩痴人刘平凡律师网日期：2024/4/3 17:02:27 浏览：47

去年有段时间我经常去法院旁听，旁听的案件有民商事、刑事各类案件，发现要开好一个庭，有两个字很重要，那就是：

细节决定成败，我们必须要从小事做起，养成好的习惯，现特将四万字庭审笔记结合最近听的讲座总结如下：

请求权基础是定性

通过旁听发现目前民商事案件的庭审形式，运用的就是请求权基础思维——即“谁得向谁，依据何种法律规范，有所主张。”2019年底九民纪要（最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知）也强调了“注意树立请求权基础思维”。现在去开庭，法官都会问到，诉求的具体合同条款依据？具体法律依据？律师就得像王泽鉴教授指出的“须明确指出支持某项请求权之法律规范。绝不能以概括笼统用语（如依规定、依侵权行为法则），来掩饰不清楚法律思维过程。”所以为了维护当事人的合法权益，首先要找准法律依据，然后要正确理解法条的构成要件及法律效果，这对法律理论的要求更高。

具体来说，民法请求权基础的探寻要依照以下顺序依次进行：（1）契约上请求；（2）无权代理等类似契约关系上请求权；（3）无因管理上请求权；（4）物权关系上请求权；（5）不当得利请求权；（6）侵权损害赔偿请求权；（7）其他请求权。按此顺序的道理是：合同是其他的前提，在有合同关系的前提下，可能就不能行使其他权利，比如房子租出去了就不能行使物权要求返还。找到请求权基础后，就要对履行请求权的要件进行分析，这和刑法思维一样分析构成要件。比如合同上的履行请求权，就要分析合同是否成立、有效，有无变更、消灭，对方有无拒绝给付的抗辩权这些要件，若符合要件，就有权依据合同法第X条请求对方履行XX。详细的可阅读王泽鉴教授的《民法思维——请求权基础理论体系》

总而言之，只有考虑到请求权基础，诉讼请求才能提对，只有找到支持该诉讼请求的所有请求权基础规范，这样诉讼请求才可能获得支持。

证据很危险

明确请求权基础后，与请求权规范要件有关的事实就是待证事实了，待证事实需要证据。旁听时，发现很多案件的庭审时间大多浪费在看清证据，表述清楚证据上，所以为了充分发挥庭审的作用，有效利用庭审的时间，律师的庭前证据准备工作就特别重要。证据材料要准备到法院一眼看过去能一目了然，达到各方简单阅读即明白的程度。

具体如何做呢？证据一定标页码，这方便庭审质证，证据中的关键条款、内容要用荧光笔标出，同时证据要复印清楚，涉及到手写的内容，复印不清楚的，要进行印刷体标注，便于他人一目了然。

2020年5月1日将要实施的证据新规（《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2019年修正）》）第19条就明确规定“应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明”，故一份好的清晰的证据清单也很重要，好的证据清单要分类分组，最好能方便法官看出要件思维，天同证据课中的证据清单可供参考：

开庭时，举证一般用语模式：证据1，证据名称，是否有原件，证明内容。对于实践中出现越来越多的微信聊天记录的举证要特别注意：1.标注清楚聊天主体信息，用昵称的要解释是何人。2.将聊天记录中需要提请法庭注意的要用荧光笔标记出来，在举证质证时，要解释是如何相关的，如何可以支持自己的请求的。3.对聊天记录中传输的文件，如与案件相关的，应单独打印出来。

苏力教授说，没有证据的生活是危险的。套用到开庭，证据如果呈现不佳，就是危险的。因为没有好的呈现，不见得你脑子的证据显示事实就是法官眼里的事实。

争议焦点是关键

吵过架的都知道，你和对方说A问题，对方和你说B问题，如果不拉回A问题，这个A问题永远无法解决，最后是架吵完了，要解决的问题还是没有解决。回到开庭也是，为了高效开庭，在有限的时间内把问题解决，法官就会归纳争议焦点，争点就是问题的核心。

有这么一句话，正确地提出问题比解决问题还重要。黄湧法官在《民事审判争点归纳——技术分析与综合运用》一书中就谈到“事实争点的确定直接影响庭审的方向，甚至预先设定了裁判的结果，对当事人的利益影响甚巨。作为律师，在法官归纳争点时，要尽力协助法官把事实争点归纳得清晰、科学一些。”所以在开庭时，法官总结完争议焦点，问对本庭争议焦点是否认可，有无补充时，如律师觉得焦点过大过小或者过于模糊就可以补充，可以说：认可，但是建议将本案争议焦点进一步明确为×××；或者认可，但是建议增加×××争点。

问题推动结果，适用到开庭中，就是提出合适的问题，改变争点，改变庭审结果。这是个复杂的技能，需要在实践中多多磨练。

说服法官是目的

旁听时，发现还有和法官吵架的，得罪裁判可不是件好事，法官是需要被说服的。

如何说服呢？在开庭陈述阶段，很多人对起诉状回答是与提交的保持一致，答辩状就照着念。这样效果不好，曾在最高院从事审判工作20年的杨征宇律师在《中国法庭艺术》讲座中谈到，最好一分钟快速总结案件情况，有故事有画面地呈现给法官，突出故事核心和重点，对案件事实进行口语化简练陈述，把长句变成短句，自然表达。毕竟，故事才是人类最原始的表达。在表达时，要用平行结构，“第一”“第二”“第三”等表达，不要用复杂扇形结构。这样高效的表达才有助于说服法官。

另外，要想说服法官，相信自己的案件很重要，在旁听时有个刑事案件，公诉人是一个女的，气场很强大，想震住当事人，不让说假话。询问时接近呵斥了，有一定效果。开完庭，看她和助理走出法院，问助理这个案件会不会真的搞错了。在她自己都不确信的情况下，还能在法庭那么大声，真是佩服。或许这就是对案件的信念感吧，面对不同的意见，对自己的立场充满信心，这种信念感会感染别人，激发正义感。同时也说明了，声音洪亮很有必要，特别是民商事案件中。传达自信可靠高效的形象，有助于说服法官。

人人都是演员

在“以事实为根据，以法律为准绳”的基础上，不能忽视影响力的作用。临场表现可以为你的案件减分，同样也可以加分。精炼老道的法官从你的一个眼神就能判断出你是否另有隐情。作为律师必须非常注意的自己的语音语调、眼神、神态、肢体动作表达，做到临危不乱，处变不惊，这些通过练习演讲进行锻炼是个不错的选择。

还有最重要一点是要注意自己的形象，虽然有律师袍，一罩里面穿什么都不知道，但是还是必须西装革履。记得刚开始去法院旁听时，因为只是旁听穿得不是很正式，后来被法官喊到一边教导，法官说他关注律师穿什么衣服过来开庭，大律师都是西装革履的，要学习香港律师，法官说他要是当事人绝对不会找没有好形象的律师。后来每一次旁听我都穿得西装革履。

另外，证据新规更加鼓励当事人本人出庭，以后越来越多当事人会出现在法庭上，这个时候，律师也需要对当事人的出庭形象进行庭前辅导。最近很火的游泳健将孙杨案件，前法官杨征宇就说孙杨的母亲在法庭上穿着就不太得体，她穿着一件颜色很艳的衣服，而且一副咄咄逼人的气势，这种形象是不利于给法官留下一个好印象的。

曾经还有一个人被老公家暴咨询我，她说她在老家的法院起诉好几次离婚了，法官都不判她离，我说你有没有在法庭上哭一哭，说说自己多么可怜啊，她说没有，她说她和她家里的人都喜欢笑，无论遇到什么事情都是笑呵呵的……加上她又没保留家暴的证据，唉，法官不判离婚，也是有理由的。

所以，作为律师和当事人，一定要在法庭上“演”好自己的角色，毕竟法律上有亲历性原则和直接言词原则，特别是事实存在争议的时候，你的一举一动会影响到法官的“自由心证”。

诚信是帝王

法院只保护诚信的人，2019年底的九民纪要又再次强调了诚实信用这个民商事审判的基本原则。旁听时，发现有的律师动不动就什么都否认，其实这不利于在法官面前树立一个诚信的形象，一旦没有诚信的形象，你后面说什么都很难让人信服了。所以，一定要在法官面前树立一个诚信的形象。

那么如何树立良好的诚信形象？对于能够查实的，对案件关键事实影响不大的事实，承认无妨，比如旁听时有个刑事案件，被告人对自己2012年有无被关押的事情，支支吾吾说不太记得了。这种事情说不记得谁信？结果留下一个不诚信的印象，即使她有再大的冤情也只能继续回看守所待着。同理，民事诉讼中也是，在旁听时，有的对微信证据也全部否认，这个对方手机上也有一份的证据，若经核实确实没有删改记录，应承认真实性，不认关联性即可，否则会给法官留下不诚实的印象。证据新规明确规定，当事人应当诚信诉讼，虚假陈述不仅面临司法处罚，还可能面临刑事责任。

不是任何不好的事实都是不利的，都要否认，你有时候只需要一个合理解释。

俗话说，台上一分钟，台下十年功。要想开好一个庭，功夫在庭外。提前准备好才是一切的一切，最后借用朱明勇律师的话作为本文的结束——

每办理一个案件问问自己：

在你办理的每一个案件中，你是不是竭尽了全力？

你是不是了解这个案件的所有背景？

你是不是了解这个案件涉及到的法律知识、专业技术知识？

你是不是把每个事实细节、每个证据环节，都仔细研究推演过很多遍，然后得到一个完整的、有几个版本的诉讼方案或者辩护方法？

无讼才是终极目标！

「魔法时刻」

一次在家里，爸爸妈妈奏起交响乐时，我通过开庭的方式，调解了他们的纠纷，发现律师的工作有时不是要说服法官，更多的时候是要说服当事人，如果通过不打官司就可以解决问题才是经济又高效的方式。

内容来源 | 际唐律师胡梦甜

本期编辑 | 际唐品宣余皑琳