腾讯如何再次反转剧情—章假就不要承担责任了吗？

古有六月飘雪的“窦娥冤”，现有七月嘲笑的“逗鹅冤”。事情大概是这样，6月29日，裁判文书网显示，腾讯申请法院查封、冻结、扣押了老干妈名下价值16240600元的银行存款或其他财产。据说是因为老干妈拖欠腾讯一千多万广告费。全网一片哗然，老干妈不至于啊。果然，剧情出现反转，6月30日，老干妈在公众号发布声明，称从未与腾讯公司签署过合同。呐尼？

紧接着，7月1日，警方通报，有不法人员冒充老干妈与腾讯公司签订合同，据说是用私刻公章的手段，已被刑事拘留。于是腾讯被全网嘲笑，出现了7月的“逗鹅冤”。

腾讯还真的挺冤，大战才开始，就被全网嘲笑。被诈骗了，腾讯这笔上千万的广告费就问老干妈要不回来了吗？这可真不一定。

犯罪行为并不当然否定合同效力。什么意思呢？也就是即使老干妈签合同的员工涉嫌犯罪，合同不一定就不要履行了。从维护交易安全和交易秩序的角度，如果腾讯在签合同的时候善意且不存在过错，老干妈这笔广告费就跑不了。

那怎么判断腾讯有无过错？这就涉及到一个法学概念“表见代理”，什么是表见代理？朱庆育教授在《民法总论》中指出表见代理是“基于交易安全保护思想，对于无权代理之善意第三人提供积极信赖保护的制度。”具体就是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以代理人名义订立合同，而善意相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权的，该代理行为有效，被代理人应按照合同约定承担其与相对人之间的民事责任。

简单地说，就是即使老干妈的员工无权代理老干妈，如果腾讯是善意的，尽到了合理的审查义务，比如审查了对方是不是足够的授权，是不是特定职务，是不是具有和签署广告高度关联的职务等等，腾讯无过失地且有充分的理由相信老干妈员工具有代理权，那么即使章是假的，只要人是真的，老干妈就要付广告费。

但是腾讯被全网嘲笑，也不是被白笑。因为举证之所在，败诉之所在。表见代理的证明度非常高，腾讯必须拿出充足的证据证明自己是善意的鹅宝宝，否则就会败诉。

其实，早在2008年，深圳机场就因为高管私刻公章，与兴业银行就“2.25亿贷款”大战到了最高人民法院。简要案情是深圳机场的总经理伙同他人私刻深圳机场公章，用深圳机场的名义从兴业银行贷款2.25亿，私自占有贷款。后深圳机场这些员工因涉嫌“贷款诈骗罪”被深圳市公安局逮捕。兴业银行起诉深圳机场要求返还2.25亿贷款。法院经审理认为，“深圳机场公司规章制度不健全、用人失察、对公司高级管理人员监管不力密不可分，故深圳机场公司在本案中具有明显过错，应依法对兴业银行广州分行的损失承担主要的赔偿责任。”“兴业银行广州分行在签订和履行本案 2.25亿元贷款合同的过程当中，未尽审慎注意义务，对私刻的深圳机场公司公章、伪造的证明文件和董事会决议未进行必要的鉴别和核实，在贷款的审查、发放、贷后跟踪检查等环节具有明显疏漏。……故兴业银行广州分行在本案中也存在一定过错，对本案的损失应承担相应的民事责任。”也就是，各打五十大板，深圳机场和兴业银行根据各自的过错程度承担相应的民事责任。即深圳机场公司承担本案2.25亿元贷款本息损失的近85％，兴业银行广州分行自行承担本息损失的近15％。

所以腾讯最终能不能反转剧情，拿回广告费，还是要看证据。如腾讯存在过失，没尽到合理审查义务，就没有表见代理适用的余地，广告费可能就要不回来了。但如果腾讯没有过失，老干妈存在过错，积极造就了员工具有代理权的外观，腾讯还是有可能要回广告费的。当然，腾讯有华南最强法务团队，我们吃瓜群众没必要瞎操心。
但是，日常签合同的操作，我们也会有。太阳底下无新鲜事，在“北大法宝”司法案例库搜“私刻公章”，能搜到的相关案例达到18644个，假章是防不胜防。章假不假，在实践中是很难分辨的，必须由专门的鉴定机构来鉴定。难道以后签合同，还得带个鉴定人员？那倒不用，法律不强人所难，在日常签合同时，我们只要尽到必要合理的审查义务，法律最终是会保护无过错方的。

具体怎么审查？法律只要求形式审查，不要求实质审查。一看有无授权，有无代理权证书；二看职务，是不是一直负责这块业务的人员等；三对于担保合同，要特别注意。如果是公司提供担保，要特别注意审查有无董事会或股东会决议。在审查过程中，保留好相关证据。

作者：胡梦甜律师 广东际唐律师事务所