朱某某、王某某假冒注册商标、销售假冒注册商标的商品一审一实一缓

       2009年下半年以来，被告人朱某某在杭州市某某区某某镇某村、临浦镇某村租赁场所，从金华市婺城区蒋塘镇的章某某（另案起诉）处购进假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾包装袋，从杭州某卫生用品有限公司等地方购进卫生巾片料，雇佣工人，使用封口机加工制作假冒的“护舒宝”、“苏菲”等品牌卫生巾并予以销售。2012年7、8月左右，被告人王某某1明知朱某某未经商标注册人的授权或许可，系经营假冒卫生巾的情况下，按朱某某的要求在萧山负责生产管理、发放员工工资、接货或发货，收取货款等工作。2012年4月以后，被告人朱某某从章某某处购进假冒“护舒宝”、“苏菲”等品牌卫生巾塑料包装袋约147万只，金额约24万元。被告人朱某某将自行加工生产的假冒“苏菲”卫生巾销售给武汉王某某，非法经营额为580410元；将自行加工生产的假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾销售给上海浦东的黄忠荣，非法经营额为185100元。其中2012年7、8月后王某某1共同参与的加工销售金额为164100元。

    2013年3月，被告人章某某被公安机关抓获后，被告人朱某某、王某某1在没有假冒卫生巾包装袋来源的情况下，从福建晋江的“杨胖子”（另案处理）处低价大批量购进假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾成品，藏匿于萧山临浦镇某村仓库内，分装后予以高价销售，其中以每箱110元左右的价格销售给湖北武汉王某某假冒“苏菲”的卫生巾，销售金额为49250元；以每箱70元左右的价格销售给上海浦东的黄忠荣、黄顺皇，销售金额为5600元。

2   013年8月5日，被告人朱某某、王某某1被金华市公安局婺城分局抓获。民警在萧山临浦镇某村47号仓库扣押了“苏菲”卫生巾成品69780包，外包装箱1400只，“护舒宝”卫生巾成品2640包，外包装箱840只。经保洁（中国）有限公司、尤妮佳生活用品（中国）有限公司鉴定，均非其公司产品。

金华市婺城区人民检察院指控：

1、2009年下半年以来，被告人朱某某在杭州市某某区某某镇某村、临浦镇某村租赁场所，从章某某（另案起诉）处购进假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾包装袋，用杭州某卫生用品有限公司等处的购进卫生巾片料，加工制作假冒的“护舒宝”、“苏菲”等品牌卫生巾并予以销售。2012年7、8月，被告人王某某1受雇于朱某某，明知未经商标注册人的授权或许可的情况下，从事假冒卫生巾生产管理。2012年4月开始，被告人朱某某、王某某1从章某某处购进假冒“护舒宝”、“苏菲”等品牌卫生巾塑料包装袋1721200只，金额为270634元。被告人朱某某、王某某1将自行加工生产的假冒“苏菲”卫生巾销售给湖北武汉王某某，非法经营额580410元；将自行加工生产的假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾销售给上海浦东的黄忠荣，非法经营额185100元。

2、2013年3月后，被告人朱某某、王某某1在没有假冒卫生巾包装袋来源的情况下，从福建晋江的“杨胖子”（另案处理）处低价大批量购进假冒“苏菲”、“护舒宝”卫生巾成品，在萧山临浦镇某村的仓库进行分装予以高价销售，其中销售给湖北武汉王某某假冒的“苏菲”卫生巾49250元，销售给上海浦东的黄忠荣、黄顺皇5600元。

2013年8月5日，被告人朱某某、王某某1被金华市公安局婺城分局抓获。民警在萧山临浦镇某村47号仓库扣押“苏菲”卫生巾成品69780包，外包装箱1400只，“护舒宝”卫生巾成品2640包，外包装箱840只。综上，被告人朱某某、王某某1假冒注册商标，非法经营数额为765510元，被告人朱某某、王某某1销售假冒注册商标的商品，销售金额为54850元，尚未销售的金额为137975元。针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为被告人朱某某、王某某1的行为已构成假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪，提请依法判处。

被告人朱某某辩解，其在2013年3月以后从福建晋江购进的卫生巾系半成品，封口后再进行销售，不属于另一犯罪。

朱某某第一辩护人的辩护意见：认定被告人的行为构成销售假冒注册商标的商品罪证据不足，理由：一是“杨胖子”，是否确有其人存疑，也没有相关交易的书面凭证；二是被告人朱某某因不了解法律，为了减轻罪责，故意将假冒行为说成购进成品，而被告人王某某1对于2013年3月份以后的货物来源并不清楚，只是听说；三是向章某某购入的包装袋并未用完。因此将被告的行为分先前的假冒和后来的单纯销售证据不足，应按假冒注册商标一罪定罪处罚。被告人朱某某有如下从轻处罚情节：部分犯罪系未遂；被告人自愿认罪。

朱某某第二辩护人的辩护意见：被告人朱某某不构成销售假冒注册商标商品罪。被告人朱某某2013年3月份从福建晋江购进的卫生巾系半成品，经加工予以销售，不是一个单纯的销售行为，因此应当对被告人判处假冒注册商标罪一罪。

王辩护人的辩护意见：王某某1在2012年7、8月份才到萧山务工，之后渐渐意识到这份工作的不正当性，此前朱某某的个人犯罪金额共625110元（售给武汉王某某440010元，5714卡共计299540元交易时间在2011年11月17日之前，8182卡中140470元在2012年9月份之前；售给上海浦东黄忠荣185100元，交易时间在2011年11月8日之前）不应认定为王某某1参与的共同犯罪。被告人王某某1有以下从轻、减轻处罚情节：被告人是农村失业青年，出于对姐姐、姐夫的信任，糊里糊涂从事了犯罪活动，事实上其仅拿每月3000元工资，受姐夫指派从事开车、送货之类的工作，系从犯；被告人主观恶性较小；销售假冒注册商标的商品罪名中，大部分属于未遂；一贯表现良好，属初犯、偶犯，且认罪、悔罪表现较好。

被告人朱某某、王某某1未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。被告人朱某某、王某某1销售假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。系共同犯罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人朱某某、王某某1一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。共同犯罪中被告人朱某某起主要作用，系主犯；被告人王某某1起次要作用，系从犯，分别减轻、从轻处罚。关于被告人朱某某及其辩护人提出在2013年3月从福建晋江购进的是卫生巾的半成品，不单独构成销售假冒注册商标的商品罪的辩解，经查，从福建购入是有完整假冒商标包装的成品，被告人仅作了分装后加价予以销售，其行为符合销售假冒注册商标的商品罪构成要件，故对上述辩解及辩护意见不予采纳。被告人王某某1参与共同犯罪之前朱某某的犯罪数额不能认定为被告人王某某1的犯罪金额，采纳其辩护人提出的部分辩护意见。被告人朱某某有商标侵权劣迹，酌情从重处罚，被告人王某某1自愿认罪，被告人朱某某部分认罪，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人朱某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币四十五万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月15日起至2017年8月14日止）。

二、被告人王某某1犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币十二万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

三、禁止被告人王某某1在缓刑考验期间从事卫生巾生产经营活动。

四、违法所得予以追缴，被告人犯罪所用的财物予以没收。